Sent: Wednesday, June 10, 2009 8:06 AM
Subject: AVANCE EN MATERIA CAMBIARIA Nº 16
( CADIVI APLICARÁ EN RETROACTIVO RESOLUCIONES MINISTERIALES SOBRE LISTAS 1 y 2 )


Ocurrió lo que estaba previsto: Cadivi va aprovechar la medida de cambios en las Listas 1 y 2 de las importaciones, para restringir la aprobación de divisas sobre las solicitudes ya dotadas de AAD, pero inconclusas (sin cierres ni ALDs concedidas), cuyos rubros arancelarios pasaron a los Listados-2.

El reordenamiento de las listas se produjo a través de sendas resoluciones ministeriales publicadas en las gacetas oficiales del 14 y 27 de mayo pasado, las cuales afectan respectivamente a las importaciones ordinarias de aproximadamente 5.900 códigos del arancel  y a las importaciones productivas de unas 1.600 subpartidas, sobre las cuales quedó determinado como requisito previo la obtención de un Certificado ministerial de No Producción Nacional o Producción Insuficiente (CNPN),



En reuniones con los Operadores Cambiarios, celebradas ayer y anteayer en la sede de Cadivi en Caracas (3 y 4 de junio´2009), autoridades de ese organismo informaron a los representantes de los bancos que debían alertar a sus clientes importadores sobre la necesidad de solicitar el CNPN para cualquier operación en trámite dentro de Cadivi, cuya AAD pendiente de ejecución haya sido emitida antes de las fechas 14 y 27 de mayo de los corrientes, así como para los casos de AADs solicitadas pero no aprobadas, que se vinculen a códigos arancelarios afectados por los cambios ocurridos en los listados de referencia.

No todo quedó claro en esas reuniones y se esperan instrucciones formales de Cadivi a los bancos en las próximas horas, para precisar el alcance de lo anunciado, pues:

-En las reuniones se indicó a los presentes "que los CNPNs para los casos afectados debían ser tramitados antes de embarcar las mercancías", pero no se especificó cual fecha de vigencia del mismo será exigida para considerar de aplicación válida el documento, ni cual será el mecanismo a través del cual el importador realizará la consignación del papel, ni cómo se garantizará la vinculación del mismo al expediente que está en manos de Cadivi.  Igualmente quedó sin precisar qué iba a ocurrir en los casos de los embarques ya despachados.

-Tampoco se instruyó de manera categórica a los Operadores Cambiarios para rechazar cierres de importación de mercancías sobre las cuales pesa la medida enunciada, pero quedó entredicho que así les será exigido en breve a los bancos receptores de estos expedientes;

-Se desconoce qué suerte correrán las tramitaciones de cierres que caen bajo el alcance de lo dispuesto, que hayan sido ya introducidas ante Cadivi y/o un Operador Cambiario antes del día en el cual se anunció verbalmente el establecimiento de la nueva exigencia. Se presume que, en estos casos, Cadivi suspenderá el proceso de consideración de la petición de las divisas, hasta tanto el interesado consigne el CNPN correspondiente. No se sabe si el mismo criterio será efectivo para los casos que actualmente se encuentran bajo un proceso de tramitación manual de AAD.

Aplicación retroactiva de una norma


La aplicación de las normas ministeriales bajo la modalidad que Cadivi pondrá en práctica, era obviamente uno de los propósitos de quienes decidieron dictar aquellas regulaciones. Pero para variar, la imprecisión,  previsión fallida y mala o equivocada redacción del texto de las resoluciones, fueron causa de que la intención resultara neutralizada por los hechos y en este momento nos encontramos frente a un nuevo caso de aplicación de una interpretación discrecional  que hace un órgano del Estado, quien está aplicando una norma con carácter retroactivo, en detrimento del espíritu mismo de las leyes y de la Constitución Nacional.

En efecto, las dos resoluciones ministeriales a que nos hemos referido establecen textualmente, en sus primeras disposiciones: (se reproducen parcialmente los artículos 1 y 2 de la resolución publicada en la g.o.(E) del 14/5/2009-):

"Art. 1.- A los fines de que CADIVI otorgue la Autorización para la Adquisición de Divisas... se determinan en la Lista 2 los bienes que requieren el Certificado de Insuficiencia o de No Producción Nacional."  

El artículo 2 de la precitada resolución es todavía más específico y señala:

"Art. 2.- Toda persona natural o jurídica que requiera Autorización de Adquisición de Divisas (AAD) -sic-, para importar bienes contenidos en la Lista No. 2 deberá realizar la respectiva solicitud del Certificado de Insuficiencia o de No Producción Nacional, debidamente motivada... etc."

Claramente, la norma vincula sus disposiciones como prerequisito para obtener una AAD de Cadivi, la cual cita hasta por su abreviatura de tres letras, y así debería aplicarse, pero Cadivi ha decidido que dicha norma afectará igualmente a quienes ya tienen esa AAD y todavía no la han utilizado para obtener divisas del Banco Central, y es de suponer que extenderá este criterio sobre aquéllos que, habiendo cumplido el trámite de solicitud de una AAD antes de la existencia de las resoluciones que cambiaron las reglas del juego, todavía no han obtenido una aprobación para la misma.


La consecuencia:

La consecuencia directa de lo que está ocurriendo -que se preveía en función de las intenciones que subyacen en todo el esquema de imposición masiva de restricciones al uso de las divisas que está siendo establecido por el gobierno nacional, es que una masa entre los siete y doce mil millones de dólares (dependiendo de los ribetes específicos finales según los cuales quede definido lo anunciado), correspondiente a solicitudes de importaciones no concluidas de variado tipo y fechas, queda declarada "en suspenso" y puestas en saco aparte, fuera del acceso a las divisas del control de cambio, en espera de que los interesados consignen un papel (el CNPN) que se les va a exigir, el cual todo el mundo sabe que será muy difícil obtener.


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